近日國家工商行政管理總局頒布了新修訂的《商標(biāo)代理管理辦法》（工商總局令第46 號(hào)），這是自2003 年國務(wù)院取消了商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)審批和商標(biāo)代理人資格批準(zhǔn)兩項(xiàng)行政審批后出臺(tái)的有關(guān)商標(biāo)代理組織管理的第一個(gè)規(guī)范性文件，必將對(duì)加強(qiáng)商標(biāo)代理行業(yè)管理、規(guī)范商標(biāo)代理市場(chǎng)秩序起到積極的作用。本文擬對(duì)我國商標(biāo)代理組織的特點(diǎn)、發(fā)展歷程、取得的成就與存在的問題及未來發(fā)展等方面進(jìn)行論述，以期對(duì)我國的商標(biāo)代理立法和行業(yè)發(fā)展提供幫助。

    一、商標(biāo)代理組織的特點(diǎn)

    根據(jù)《商標(biāo)代理管理辦法》的規(guī)定，商標(biāo)代理組織是指接受委托人的委托，以委托人的名義辦理商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)或者其他商標(biāo)事宜的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)。其特點(diǎn)如下：

   （一）經(jīng)營業(yè)務(wù)的專門性

    商標(biāo)代理組織是專門從事商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)或其他商標(biāo)事宜代理業(yè)務(wù)的法律組織。其經(jīng)營業(yè)務(wù)具有專門性，這是商標(biāo)代理組織區(qū)別于其他法律組織或從事其他經(jīng)營業(yè)務(wù)的市場(chǎng)主體的特征之一。這一特征表明，從事一般法律事務(wù)的律師事務(wù)所， 如果不具有從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的條件，不能稱之為商標(biāo)代理組織。對(duì)從事其他經(jīng)營業(yè)務(wù)的市場(chǎng)主體而言，也是這樣。

   （二）從業(yè)人員的專業(yè)性

    商標(biāo)代理是商標(biāo)代理組織接受他人委托并以委托人名義辦理商標(biāo)國內(nèi)國際注冊(cè)申請(qǐng)、異議、爭議、訴訟及其他相關(guān)事宜的法律職業(yè)。這一業(yè)務(wù)性質(zhì)，決定了從事這一業(yè)務(wù)的商標(biāo)代理從業(yè)人員必須具有較高的專業(yè)性。商標(biāo)代理人員不僅需要具備較好的法律基礎(chǔ)知識(shí)，比如民法知識(shí)，還需要對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律尤其是商標(biāo)法律法規(guī)有較深入的了解。同時(shí)，從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)，還需要對(duì)商品和服務(wù)的國際分類、商標(biāo)圖形要素的劃分等專業(yè)性知識(shí)有較深入的了解。此外，作為基于相關(guān)法律專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)為當(dāng)事人提供服務(wù)的法律職業(yè)， 商標(biāo)代理人員還必須具備較高職業(yè)道德水準(zhǔn)。

    正是由于商標(biāo)代理從業(yè)人員具有較強(qiáng)的專業(yè)性， 國外很多國家都對(duì)商標(biāo)代理從業(yè)人員規(guī)定了嚴(yán)格的資質(zhì)條件。如在法國，知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理人分為商標(biāo)代理人和專利代理人，并設(shè)有專門的商標(biāo)代理人考試，只有具備三年從業(yè)經(jīng)驗(yàn)和特定的技術(shù)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律背景才能參加考試。又如在日本，商標(biāo)專利代理人統(tǒng)稱為“弁理士”。日本《弁理士法》明確規(guī)定了弁理士制度、弁理士會(huì)的宗旨、弁理士的注冊(cè)、管理、監(jiān)督、懲戒、弁理士的權(quán)利與義務(wù)范圍及糾紛的處理等。要想成為弁理士，必須經(jīng)過國家的嚴(yán)格考試及審查， 取得資格后，必須在弁理士會(huì)進(jìn)行注冊(cè)，即成為弁理士會(huì)的會(huì)員，才能作為弁理士開展業(yè)務(wù)。

    （三）經(jīng)營資格的法定性

    商標(biāo)代理組織從事的商標(biāo)代理行為是一種營利性行為，是典型的商行為。根據(jù)我國現(xiàn)行企業(yè)登記法律法規(guī)的規(guī)定，商標(biāo)代理組織應(yīng)當(dāng)依法辦理工商登記手續(xù)。我國商標(biāo)法規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在我國申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，應(yīng)當(dāng)委托國家認(rèn)可的商標(biāo)代理組織辦理。這表明，在我國，商標(biāo)代理組織的經(jīng)營資格具有法定性。

    不過，目前我國商標(biāo)代理組織登記的條件非常寬松，只需其經(jīng)營范圍含有“商標(biāo)代理”或“知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理”即可。除香港、澳門服務(wù)提供者在內(nèi)地設(shè)立的商標(biāo)代理組織應(yīng)當(dāng)在企業(yè)設(shè)立所在地省級(jí)工商行政管理部門設(shè)立有限責(zé)任公司外， 其余商標(biāo)代理組織的登記機(jī)關(guān)、注冊(cè)資本、企業(yè)名稱、企業(yè)類型均無其它特殊要求，按照普通的公司、合伙企業(yè)、私營企業(yè)進(jìn)行工商登記即可。

    二、我國商標(biāo)代理組織的發(fā)展歷程

    商標(biāo)代理制度在許多國家已有上百年的歷史。在我國，商標(biāo)代理制度開展時(shí)間還不長。新中國成立后，在相當(dāng)長的時(shí)間里是實(shí)行商標(biāo)注冊(cè)核轉(zhuǎn)制，逐步過渡到代理制，然后是代理制逐漸社會(huì)化，直至商標(biāo)代理的全面開放。伴隨著商標(biāo)代理制度的不斷完善和發(fā)展，商標(biāo)代理組織也經(jīng)歷了一個(gè)從無到有、從小到大，從不規(guī)范到逐漸規(guī)范的發(fā)展過程。

    （一）核準(zhǔn)制階段

    新中國成立以后，由于長期實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，商標(biāo)被作為各級(jí)政府監(jiān)控產(chǎn)品質(zhì)量和管理經(jīng)濟(jì)運(yùn)行秩序的手段。在1991年以前，國內(nèi)商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)必須經(jīng)各級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)的核轉(zhuǎn)，這種方式被稱為“商標(biāo)注冊(cè)核轉(zhuǎn)制”，一直沿用了近40年。在核轉(zhuǎn)制下，申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，都必須經(jīng)過其所在地區(qū)、縣工商局，轉(zhuǎn)市、地工商局，再轉(zhuǎn)省、自治區(qū)、直轄市工商局，最后報(bào)呈國家工商行政管理局商標(biāo)局。

    外國人到我國申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)和我國企業(yè)到國外申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，是通過少數(shù)幾家商標(biāo)代理組織代理的。1957年1月,經(jīng)國務(wù)院授權(quán)，中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)在其法律事務(wù)部下組建了一個(gè)專門處理涉外商標(biāo)事務(wù)的代理機(jī)構(gòu)。一直到上世紀(jì)八十年代中期，該代理機(jī)構(gòu)一直是國內(nèi)唯一的一家商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。此后陸續(xù)成立了中國專利代理(香港)有限公司、中國商標(biāo)專利事務(wù)所有限公司等少數(shù)幾家商標(biāo)代理組織，申請(qǐng)人并無過多選擇。

    （二）向代理制轉(zhuǎn)換階段

    隨著我國改革開放的深化，商標(biāo)在市場(chǎng)競(jìng)爭中的作用日益突出，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)量大幅度增長，商標(biāo)管理部門的任務(wù)日漸加重，商標(biāo)注冊(cè)核轉(zhuǎn)制已難以適應(yīng)商標(biāo)行政管理和商標(biāo)事業(yè)發(fā)展的需要。國務(wù)院于1998 年1 月3 日批準(zhǔn)修訂的《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，由申請(qǐng)人所在地縣級(jí)以上工商行政管理機(jī)關(guān)核轉(zhuǎn)，或者由國家工商行政管理局指定的組織代理。為了與國際慣例接軌，完善我國商標(biāo)法律制度，實(shí)現(xiàn)政府部門行政管理職能和社會(huì)服務(wù)職能的分離，更好地促進(jìn)我國商標(biāo)事業(yè)的發(fā)展，國家工商行政管理局根據(jù)《商標(biāo)法》及其實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，1990 年4 月在杭州召開的全國商標(biāo)工作會(huì)議上做出了“逐步實(shí)行商標(biāo)代理制，建立全國商標(biāo)代理人隊(duì)伍”的決定。隨即決定在上海、江蘇、福建等省、市試點(diǎn)建立商標(biāo)事務(wù)所。實(shí)踐證明可行之后，經(jīng)國家工商行政管理局批準(zhǔn)開始在全國范圍內(nèi)推行。

    1994年6月29日，國家工商行政管理局發(fā)布了《商標(biāo)代理組織管理暫行辦法》，就商標(biāo)代理人資格的取得、職業(yè)道德以及商標(biāo)代理組織的設(shè)立條件、業(yè)務(wù)范圍、審批程序及代理人和代理組織的違規(guī)行為的處罰等方面作了比較全面的規(guī)定。該辦法發(fā)布后，各地商標(biāo)代理組織逐漸成立。截至1995年底，我國共有商標(biāo)代理組織100家，商標(biāo)代理人約600名，商標(biāo)代理組織分布于全國70余座城市及香港特別行政區(qū)，形成了比較完整的、基本滿足需要的商標(biāo)代理體系。

    （三）走向社會(huì)化階段

    由于歷史的原因，1998 年以前設(shè)立的商標(biāo)代理組織絕大部分屬于各地工商行政管理部門的事業(yè)單位，沒有真正脫離工商機(jī)關(guān)，在人、財(cái)、物方面缺少自主權(quán)，經(jīng)營機(jī)制不靈活，一些商標(biāo)代理人素質(zhì)不高，不能滿足企業(yè)商標(biāo)工作的需求。同時(shí)，由于工商系統(tǒng)以外的單位和個(gè)人不能從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)，不能形成有效的市場(chǎng)競(jìng)爭，從而制約了我國商標(biāo)代理事業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。

    為改變這種局面，1999年12月2日，國家工商行政管理局頒布了新的《商標(biāo)代理管理辦法》。與原《商標(biāo)代理管理暫行辦法》相比，新的《商標(biāo)代理管理辦法》有兩個(gè)突出的特點(diǎn)：一是全面開放，二是嚴(yán)格管理。它標(biāo)志著我國商標(biāo)代理行業(yè)面向社會(huì)開放。同時(shí)，我國涉外商標(biāo)代理也全面開放，只要取得商標(biāo)代理資格，所有的商標(biāo)代理組織都可以從事涉外代理，不再限于國家原指定的十幾家代理機(jī)構(gòu)。截至2000年8月，我國商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)總計(jì)151家，其中工商系統(tǒng)外的機(jī)構(gòu)61家。2000年9月，我國第一次面向全社會(huì)的商標(biāo)代理人資格考試正式舉行，551人通過考試后取得商標(biāo)代理人資格。

    2002年1月22日，國家工商行政管理總局下發(fā)了《關(guān)于商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)脫鉤改制工作的通知》，要求各商標(biāo)代理組織限期與所屬行政部門脫鉤，使商標(biāo)代理組織徹底實(shí)現(xiàn)社會(huì)化。經(jīng)過脫鉤改制的整合，截至2002年底，全國商標(biāo)代理組織的總數(shù)為147家。

    （四）全面開放階段

    隨著我國行政審批制度改革的不斷深化，商標(biāo)代理也被列入行政審批改革的行列，2003年2月27日，國務(wù)院下發(fā)了《關(guān)于取消第二批行政審批項(xiàng)目和改變一批行政審批項(xiàng)目管理方式的決定》，取消了商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)審批和商標(biāo)代理人資格批準(zhǔn)行政審批。從此，商標(biāo)代理人從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)不再有資質(zhì)要求，具備民事行為能力和一定的商標(biāo)知識(shí)即可；商標(biāo)代理組織的設(shè)立無需國家工商總局商標(biāo)局的前置審批和三個(gè)商標(biāo)代理人的要求，只需到企業(yè)設(shè)立地工商行政管理部門進(jìn)行營業(yè)登記就可以從事各種商標(biāo)事宜，通過省工商局向商標(biāo)局上報(bào)名單完成備案后，還可以向商標(biāo)局和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提交有關(guān)商標(biāo)申請(qǐng)文件。這大大降低了商標(biāo)代理行業(yè)的準(zhǔn)入門檻，為商標(biāo)代理組織的發(fā)展提供了廣闊空間，商標(biāo)代理組織迅速增加，至2004年底，在商標(biāo)局備案的商標(biāo)代理組織共1586家。

    2004年10月27日、29日中央政府和香港、澳門特區(qū)政府簽署了《<內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排>補(bǔ)充協(xié)議》和《<內(nèi)地與澳門關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排>補(bǔ)充協(xié)議》，允許香港和澳門服務(wù)提供者在內(nèi)地設(shè)立商標(biāo)代理組織從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)。為落實(shí)這一精神，2004年11月14日，國家工商行政管理總局發(fā)布了《香港、澳門服務(wù)提供者在內(nèi)地開展商標(biāo)代理業(yè)務(wù)暫行辦法》，規(guī)定自2005年1月1 日起，香港、澳門服務(wù)提供者可以在內(nèi)地以合資、合作、獨(dú)資的形式，在企業(yè)設(shè)立所在地省級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)登記設(shè)立有限責(zé)任公司后可以在內(nèi)地從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)。一些知名律師事務(wù)所紛紛在內(nèi)地設(shè)立商標(biāo)代理組織，從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)。

    從此，商標(biāo)代理組織發(fā)展迅速，截至2009年6月30日，在商標(biāo)局備案的商標(biāo)代理組織共4227家，比取消行政審批前的147家增長了26倍還多，并且這一數(shù)字還在不斷增加。

    三、商標(biāo)代理組織發(fā)展的成就與問題

    （一）取得的成就
    近年來，我國商標(biāo)代理組織的發(fā)展取得了很大成績。

    1.商標(biāo)代理業(yè)務(wù)發(fā)展迅速

    我國的商標(biāo)注冊(cè)年申請(qǐng)量已經(jīng)連續(xù)7 年居世界第一，每年全國商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)量的80%以上是通過商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)代理的。許多商標(biāo)代理組織抓住了商標(biāo)行業(yè)發(fā)展的大好時(shí)機(jī)不斷發(fā)展壯大，業(yè)務(wù)的廣度和深度不斷拓寬。一些商標(biāo)代理組織還主動(dòng)與其他國家的商標(biāo)中介組織加強(qiáng)合作與交流，每年參加國際商標(biāo)年會(huì)的商標(biāo)代理組織越來越多。

    2.為經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出積極貢獻(xiàn)

    經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的商標(biāo)代理組織數(shù)量較多，為廣大商標(biāo)權(quán)人提供了多層次的商標(biāo)代理服務(wù)。許多商標(biāo)代理組織積極引導(dǎo)商標(biāo)申請(qǐng)人及時(shí)申請(qǐng)國內(nèi)外商標(biāo)注冊(cè)，支持商標(biāo)權(quán)人進(jìn)行國內(nèi)外維權(quán)，鼓勵(lì)企業(yè)根據(jù)自身特點(diǎn)實(shí)施商標(biāo)戰(zhàn)略、培育自主品牌，從而實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)增長方式的成功轉(zhuǎn)變。原來沒有商標(biāo)代理組織的中西部縣市地區(qū)相繼成立了商標(biāo)代理組織，方便了當(dāng)?shù)厣暾?qǐng)人及時(shí)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，積極宣傳商標(biāo)法律知識(shí)，引導(dǎo)當(dāng)?shù)剞r(nóng)民主動(dòng)運(yùn)用商標(biāo)和地理標(biāo)志制度來提高收入水平和促進(jìn)產(chǎn)業(yè)升級(jí)。

    3. 商標(biāo)代理人地位不斷提升

    一些商標(biāo)代理人成為大學(xué)客座教授、研究機(jī)構(gòu)研究員、法院的人民陪審員、仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁員，一些商標(biāo)代理人還成為地方人大代表或政協(xié)委員， 積極參與當(dāng)?shù)卣问聞?wù)，提升了商標(biāo)代理人的形象和地位。

    （二）存在的問題

    1、代理質(zhì)量下降損害委托人合法權(quán)益

    商標(biāo)代理人資格行政審批取消以來，從事此項(xiàng)業(yè)務(wù)不再有專業(yè)背景的要求，大量不懂商標(biāo)業(yè)務(wù)，也無必備的基本法律知識(shí)的人進(jìn)入商標(biāo)代理人隊(duì)伍。這些人代理的商標(biāo)業(yè)務(wù)，質(zhì)量上沒有任何保證，導(dǎo)致大量申請(qǐng)因不具備受理的基本形式要件而不被商標(biāo)局受理。由于商標(biāo)注冊(cè)實(shí)行申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t，商標(biāo)權(quán)只授予最先提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的人。如果一個(gè)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)不被受理，則無法保留其申請(qǐng)日期，很可能被其他申請(qǐng)人占領(lǐng)先機(jī)，從而嚴(yán)重?fù)p害委托人的合法權(quán)益。

    另一方面，由于商標(biāo)代理人的流動(dòng)增加，一些代理人攜帶客戶資料頻繁跳槽，并因此與原來的商標(biāo)代理組織產(chǎn)生糾紛，有的還故意扣留委托人的商標(biāo)注冊(cè)證、駁回通知書等重要文件，也嚴(yán)重影響了委托人的合法權(quán)益。更有甚者，一些代理組織不按照委托人的要求及時(shí)向商標(biāo)局提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，或者雖向商標(biāo)局提出申請(qǐng)，但卻不繳納申請(qǐng)費(fèi)用，卷款潛逃，不知去向，不僅嚴(yán)重?fù)p害委托人的合法權(quán)益，甚至引起社會(huì)問題。

    2、代理質(zhì)量下降影響商標(biāo)

    注冊(cè)質(zhì)量和效率商標(biāo)代理人專業(yè)水平的良莠不齊，不但提供不了委托人期待的專業(yè)服務(wù)，損害委托人的合法權(quán)益，而且使大量本來簡捷的工作變得繁瑣，導(dǎo)致商標(biāo)確權(quán)機(jī)構(gòu)工作量大量增加，嚴(yán)重影響商標(biāo)確權(quán)與保護(hù)工作的質(zhì)量和效率。近年來，由于商標(biāo)代理質(zhì)量的下降，導(dǎo)致商標(biāo)代理組織代理的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被不予受理的數(shù)量和商標(biāo)審查駁回率大幅上升。據(jù)統(tǒng)計(jì)，商標(biāo)代理組織代理的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被商標(biāo)局不予受理的數(shù)量：2002年1314件，2003年3945件，2004年5681件，2005年10003件，2006年16381件，2007年39345件，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)量的增長幅度，浪費(fèi)了本已十分緊張的商標(biāo)行政資源。

    3、不正當(dāng)競(jìng)爭影響行業(yè)和經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展

    目前，絕大多數(shù)商標(biāo)代理組織僅代理商標(biāo)申請(qǐng)、異議、爭議、變更、續(xù)展、轉(zhuǎn)讓等商標(biāo)程序性業(yè)務(wù)。商標(biāo)代理業(yè)務(wù)全面開放后，商標(biāo)代理市場(chǎng)競(jìng)爭十分激烈，許多商標(biāo)代理組織為了爭奪業(yè)務(wù)，紛紛大打價(jià)格戰(zhàn)，如商標(biāo)申請(qǐng)代理費(fèi)從取消行政審批前的每件800元到目前的200元、100元、50元。代理費(fèi)價(jià)格的大幅變動(dòng)，壓縮了商標(biāo)代理組織的盈利空間，最終必將影響到商標(biāo)代理行業(yè)的健康發(fā)展。

    在此情況下，一些商標(biāo)代理組織紛紛嘗試與專利事務(wù)所、律師事務(wù)所開展合作，為委托人提供從知識(shí)產(chǎn)權(quán)設(shè)計(jì)到授權(quán)到維護(hù)的一攬子解決方案，但由于商標(biāo)代理市場(chǎng)競(jìng)爭激烈，商標(biāo)代理組織幾乎沒有優(yōu)勢(shì)，因合作喪失了控股權(quán)，有的甚至合作不成還丟了重要客戶。

    同時(shí)，商標(biāo)代理組織數(shù)量的無限膨脹，導(dǎo)致行業(yè)競(jìng)爭的加劇，商標(biāo)代理組織采用虛假宣傳、惡意詆毀、高額回扣等不正當(dāng)競(jìng)爭手段招攬業(yè)務(wù)的情形大量存在，破壞了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和公共管理秩序。由于對(duì)商標(biāo)代理人和商標(biāo)代理組織的準(zhǔn)入和退出沒有任何限制，某些代理組織即使在某地被處罰，到另一個(gè)地方改頭換面，成立一家新的機(jī)構(gòu)，又可以繼續(xù)施展上述伎倆，致使上述行為屢屢得逞，不僅嚴(yán)重?fù)p害了國內(nèi)外商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，妨礙了企業(yè)參與市場(chǎng)競(jìng)爭，而且也影響到國家經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

    4、體制障礙影響公平有效行業(yè)準(zhǔn)入制度的建立

    目前，一方面，任何企業(yè)只要具有商標(biāo)代理的經(jīng)營資格，就可以從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)，另一方面，對(duì)律師事務(wù)所從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)仍然受到一些限制。

    目前，商標(biāo)代理組織與律師事務(wù)所相互滲透的趨勢(shì)愈發(fā)明顯。一方面，行政審批取消后，一些律師事務(wù)所紛紛成立商標(biāo)代理公司，從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)；另一方面，隨著商標(biāo)法的修改，司法審查的介入，商標(biāo)代理組織為了增加客戶的信心，也積極成立律師事務(wù)所。商標(biāo)代理業(yè)務(wù)中一些訴訟業(yè)務(wù)或者疑難的法律問題，也請(qǐng)律師提供幫助，二者的合作與交流越來越多，但這種滲透和融合卻對(duì)商標(biāo)代理組織和律師事務(wù)所自身的管理模式帶來了考驗(yàn)，也給政府部門的監(jiān)管造成了難題，給商標(biāo)法律服務(wù)市場(chǎng)的健康有序發(fā)展帶來了障礙。

    一些律師事務(wù)所希望能夠按照《律師法》的規(guī)定，無需登記營業(yè)執(zhí)照，直接進(jìn)入商標(biāo)代理行業(yè)。工商部門認(rèn)為，根據(jù)《商標(biāo)代理管理辦法》第七條(新《商標(biāo)代理管理辦法》第四條)規(guī)定，商標(biāo)代理組織應(yīng)當(dāng)領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或者《營業(yè)執(zhí)照》。因此，律師事務(wù)所從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)目前仍存在體制上的障礙。

    （三）原因分析

    1、法律法規(guī)缺失

    （1）我國缺乏一部調(diào)整商標(biāo)代理組織的專門法律法規(guī)。《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五十五條規(guī)定：“商標(biāo)代理的具體管理辦法由國務(wù)院另行規(guī)定”，國家工商總局也于2005年向國務(wù)院法制辦上報(bào)了《商標(biāo)代理管理?xiàng)l例》，但由于在是否恢復(fù)商標(biāo)代理人資質(zhì)問題上，有關(guān)部門存在重大分歧，該條例立法進(jìn)程陷入僵局。

    （2）《商標(biāo)代理管理辦法》存在重大缺陷，實(shí)施效果大打折扣。1999年制定的《商標(biāo)代理管理辦法》是建立在對(duì)商標(biāo)代理組織和商標(biāo)代理人前置審批基礎(chǔ)上的管理制度，行政審批色彩極其濃厚，全文共33條，涉及兩項(xiàng)許可事項(xiàng)的條款就有22條。在兩項(xiàng)許可被取消之后，雖然該辦法沒被明確廢止，但許多重要條款，包括監(jiān)管條款無法適用，事實(shí)上無法起到調(diào)整商標(biāo)代理組織的作用。

    2009年11月11日國家工商總局頒布了新的《商標(biāo)代理管理辦法》，對(duì)商標(biāo)代理人的資質(zhì)、業(yè)務(wù)范圍、職業(yè)操守違規(guī)、代理行為規(guī)制及處罰等幾個(gè)方面進(jìn)行了規(guī)定。但沒有對(duì)代理人的資格取得做出規(guī)定。

     2. 政府監(jiān)管乏力

    （1）行政審批取消后，有關(guān)部門沒有及時(shí)轉(zhuǎn)變監(jiān)管思路，后續(xù)監(jiān)管乏力。從2003年至2008年，有關(guān)部門僅起草了《商標(biāo)代理管理?xiàng)l例》，對(duì)于商標(biāo)代理組織和商標(biāo)代理人普遍存在的問題沒有積極應(yīng)對(duì)， 客觀上造成了商標(biāo)代理行業(yè)生態(tài)的進(jìn)一步惡化。

    （2）現(xiàn)行商標(biāo)代理組織備案制度存在不足。目前新設(shè)商標(biāo)代理組織必須通過省工商局向商標(biāo)局提交備案名單，商標(biāo)代理組織不能自行提交備案手續(xù)， 中間環(huán)節(jié)過多， 影響了商標(biāo)代理組織及時(shí)開展業(yè)務(wù)。由于商標(biāo)代理組織的登記機(jī)關(guān)和備案機(jī)關(guān)沒有建立共享機(jī)制，一些在登記機(jī)關(guān)早已注銷吊銷的商標(biāo)代理組織仍然出現(xiàn)在商標(biāo)局的網(wǎng)站上，不利于委托人選擇真實(shí)的商標(biāo)代理組織。

    （3）對(duì)香港、澳門服務(wù)設(shè)立的商標(biāo)代理組織缺乏基本了解。由于內(nèi)地與香港、澳門屬于三個(gè)不同的法域，目前內(nèi)地對(duì)香港、澳門究竟有多少港澳服務(wù)提供者設(shè)立的商標(biāo)代理組織、其生存狀態(tài)如何不甚了解，如何監(jiān)管更是無從談起。內(nèi)地有關(guān)部門應(yīng)該在新形勢(shì)下積極創(chuàng)新監(jiān)管方式，以促進(jìn)商標(biāo)代理行業(yè)的健康、快速發(fā)展。

    3. 行業(yè)自律無法解決種種問題

    為加強(qiáng)商標(biāo)代理行業(yè)自律水平，經(jīng)總局批準(zhǔn)，中華商標(biāo)協(xié)會(huì)商標(biāo)代理分會(huì)于2008年11月成立了。代理分會(huì)的成立具有一定的積極意義，商標(biāo)代理分會(huì)在規(guī)范商標(biāo)代理市場(chǎng)方面具有不可替代的積極作用：

    一是橋梁和紐帶作用。商標(biāo)代理分會(huì)要積極向政府及其部門反映行業(yè)、會(huì)員訴求，提出行業(yè)發(fā)展和立法等方面的意見和建議，積極參與相關(guān)法律法規(guī)和行業(yè)政策的研究、制定，參與制定修訂行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)發(fā)展規(guī)劃、行業(yè)準(zhǔn)入條件，完善行業(yè)管理，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。

    二是行業(yè)自律作用。商標(biāo)代理分會(huì)擔(dān)負(fù)著實(shí)施行業(yè)自律的重要職責(zé)，要圍繞規(guī)范市場(chǎng)秩序，健全各項(xiàng)自律性管理制度，制定并組織實(shí)施行業(yè)職業(yè)道德準(zhǔn)則，大力推動(dòng)行業(yè)誠信建設(shè)，建立完善行業(yè)自律性管理約束機(jī)制，規(guī)范會(huì)員行為，協(xié)調(diào)會(huì)員關(guān)系，維護(hù)公平競(jìng)爭的市場(chǎng)環(huán)境。

   三是服務(wù)作用。商標(biāo)代理分會(huì)必須切實(shí)為會(huì)員服務(wù)，要掌握國內(nèi)外行業(yè)發(fā)展動(dòng)態(tài)，收集、發(fā)布行業(yè)信息；依法開展法律、政策、管理、市場(chǎng)等咨詢服務(wù)；組織培訓(xùn)，幫助會(huì)員提高素質(zhì)、增強(qiáng)創(chuàng)新能力、改善經(jīng)營管理。

    四是開拓國際市場(chǎng)作用。商標(biāo)代理分會(huì)要借鑒國外先進(jìn)做法，在維護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)利益和支持會(huì)員參與國際競(jìng)爭等方面充分發(fā)揮作用。要建設(shè)行業(yè)公共服務(wù)平臺(tái)，開展國內(nèi)外交流與合作，聯(lián)系相關(guān)國際組織，積極組織會(huì)員開拓國外市場(chǎng)；積極組織、幫助會(huì)員為企業(yè)做好商標(biāo)國際注冊(cè)、反搶注、海外維權(quán)等相關(guān)工作，維護(hù)民族品牌和國家利益。

    但在目前經(jīng)濟(jì)環(huán)境和社會(huì)環(huán)境下，規(guī)范商標(biāo)代理行業(yè)行為和商標(biāo)代理市場(chǎng)經(jīng)營秩序，僅靠行業(yè)自律是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，從代理分會(huì)的規(guī)模和影響力來看，代理分會(huì)成立至今僅有130 家左右單位會(huì)員。由于代理分會(huì)對(duì)商標(biāo)代理組織和代理人沒有強(qiáng)制其入會(huì)的手段，所以相對(duì)目前全國4000余家代理組織來說，規(guī)模和影響力較小，且這130 家左右單位會(huì)員中大部分為協(xié)會(huì)的老會(huì)員，經(jīng)營較為規(guī)范，代理分會(huì)的自律目前也只能在這130 家左右單位會(huì)員范圍內(nèi)進(jìn)行。在此范圍外，自律效力遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。

    從中華商標(biāo)協(xié)會(huì)商標(biāo)代理分會(huì)的性質(zhì)和職能來看，其核心是自律。代理分會(huì)沒有監(jiān)管手段，也沒有監(jiān)管力度。面對(duì)大量的不依法規(guī)范經(jīng)營的代理機(jī)構(gòu)和無序的不正當(dāng)競(jìng)爭行為，商標(biāo)代理分會(huì)所能發(fā)揮的作用有限。商標(biāo)代理分會(huì)的執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范、懲戒規(guī)則等各項(xiàng)規(guī)章制度正在制定當(dāng)中，但商標(biāo)代理分會(huì)也只能像其他行業(yè)協(xié)會(huì)如會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)自律一樣，對(duì)違規(guī)的代理機(jī)構(gòu)只能采用訓(xùn)誡、行業(yè)內(nèi)通報(bào)批評(píng)和公開譴責(zé)的處罰方式，力度有限，觸及不到違規(guī)者的根本利益，起不到制止違規(guī)經(jīng)營和不正當(dāng)競(jìng)爭行為的作用。

    四、商標(biāo)代理組織規(guī)范發(fā)展的制度設(shè)計(jì)

   (一)建立商標(biāo)代理人資質(zhì)的制度設(shè)計(jì)

    1．設(shè)立商標(biāo)代理人資質(zhì)制度的必要性

    (1)商標(biāo)代理人制度應(yīng)當(dāng)考慮我國現(xiàn)階段的基本國情。一個(gè)國家選擇樣商標(biāo)代理制度是與其市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度、社會(huì)文明程度和公民受教育程度密切聯(lián)系的。對(duì)商標(biāo)代理從業(yè)人員是否進(jìn)行專業(yè)資質(zhì)要求應(yīng)該考慮國民文化素質(zhì)。由于我國國民整體受教育程度還處在一個(gè)較低水平，委托人難以自行完成專業(yè)性很強(qiáng)的商標(biāo)事務(wù)，不設(shè)立商標(biāo)代理人資格制度必然導(dǎo)致從業(yè)人員的整體素質(zhì)下降，從而損害委托人的合法權(quán)益，并且影響商標(biāo)代理服務(wù)行業(yè)的社會(huì)形象。

    (2)商標(biāo)代理人資格制度是彌補(bǔ)市場(chǎng)失靈的有力手段。行政許可的設(shè)定應(yīng)當(dāng)遵循經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)律。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是競(jìng)爭經(jīng)濟(jì)，通過競(jìng)爭，優(yōu)化資源配置。但是，市場(chǎng)具有自發(fā)性、盲目性和滯后性，為了追求個(gè)體利益，可能會(huì)損害公共利益。因此，市場(chǎng)不是萬能的，需要政府擔(dān)當(dāng)起應(yīng)負(fù)的責(zé)任。

    商標(biāo)代理服務(wù)直接面向社會(huì)公眾，商標(biāo)代理人和委托人在專業(yè)知識(shí)、獲得信息的能力等方面明顯不對(duì)稱，委托人處于被動(dòng)接受地位。對(duì)商標(biāo)代理人的不法行為，市場(chǎng)競(jìng)爭機(jī)制、商標(biāo)代理行業(yè)組織或者行政機(jī)關(guān)很難采取事后監(jiān)督的方式補(bǔ)救，只能通過嚴(yán)格審批條件和資質(zhì)的方式進(jìn)行“事先預(yù)防”。商標(biāo)代理市場(chǎng)的種種亂象，表明這一問題市場(chǎng)自身無法解決，需要政府采取強(qiáng)有力的手段，維護(hù)委托人的利益和社會(huì)公共利益。

    (3)從事商標(biāo)代理職業(yè)應(yīng)該具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能，需要國家做出統(tǒng)一規(guī)定。商標(biāo)代理是商標(biāo)代理組織接受他人委托并以委托人名義辦理商標(biāo)國內(nèi)國際注冊(cè)申請(qǐng)、異議、爭議、訴訟及其他相關(guān)事宜的法律職業(yè)。作為基于相關(guān)法律專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)為當(dāng)事人提供服務(wù)的法律職業(yè)，商標(biāo)代理服務(wù)專業(yè)水準(zhǔn)和職業(yè)道德水準(zhǔn)的高低既關(guān)系到權(quán)利委托人的切身利益，也影響到商標(biāo)確權(quán)機(jī)構(gòu)的工作質(zhì)量和效率。因此，對(duì)商標(biāo)代理組織和代理人設(shè)定資格限定對(duì)于保障當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)商標(biāo)確權(quán)秩序，促進(jìn)商標(biāo)確權(quán)工作質(zhì)量和效率的提高具有重要意義。

    商標(biāo)代理與專利代理同屬知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)，二者法律地位、工作性質(zhì)基本一致，都具有辦理業(yè)務(wù)周期較長，委托人風(fēng)險(xiǎn)較大、對(duì)代理人的信譽(yù)要求較高的特點(diǎn)，因此商標(biāo)代理人應(yīng)同專利代理人一樣對(duì)從業(yè)人員的資質(zhì)嚴(yán)格監(jiān)管，保證代理人的專業(yè)素質(zhì)，維護(hù)委托人的合法權(quán)益。

    (4)實(shí)行商標(biāo)代理人資格制度符合國際慣例的要求，世界上許多國家，除了前述法國、日本外，德國、西班牙、美國、捷克等國都建立了類似的商標(biāo)代理人資格考試制度，以維持和提高整個(gè)行業(yè)的職業(yè)水平。

    德國的商標(biāo)代理包含在專利代理制度中。德國早在1900年的專利商標(biāo)法中就涉及到了專利代理問題，1966年又制定了專門針對(duì)專利代理的《專利代理?xiàng)l例》。根據(jù)該條例和《培訓(xùn)與考試法》的規(guī)定，申請(qǐng)成為專利代理的自然人，必須具有大學(xué)畢業(yè)的理學(xué)學(xué)位或工學(xué)學(xué)位(不包括醫(yī)學(xué)學(xué)位)，在某以工業(yè)領(lǐng)域有一年的工作經(jīng)驗(yàn)，接受34個(gè)月的專利代理人培訓(xùn)，培訓(xùn)結(jié)束后再參加考試?？荚嚭细竦倪€必須向德國專利代理人協(xié)會(huì)提出申請(qǐng)，向德國專利與商標(biāo)局宣誓，繳納費(fèi)用、辦理保險(xiǎn)，然后才能成為執(zhí)業(yè)專利代理人。德國現(xiàn)有專利代理人約2100人，由于需求量大、待遇高，這一數(shù)量還在不斷增加。

    在西班牙，商標(biāo)代理人和專利代理人統(tǒng)稱為工業(yè)產(chǎn)權(quán)代理人。這些代理人首先要在西班牙專利商標(biāo)局進(jìn)行登記注冊(cè)，才可以提供工業(yè)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域(商標(biāo)、專利專業(yè))的代理和咨詢業(yè)務(wù)(版權(quán)除外)。工業(yè)產(chǎn)權(quán)代理這一職業(yè)的法律基礎(chǔ)是西班牙1986年3月20日的專利法第157條以及1986年皇家法令2245號(hào)，在兩個(gè)法的基礎(chǔ)上通過了《實(shí)施細(xì)則》并由西班牙專利商標(biāo)局具體負(fù)責(zé)實(shí)施。成為工業(yè)產(chǎn)權(quán)代理人必須具備的條件：(1)西班牙國籍或歐共體成員國國籍；(2)沒有犯罪記錄；(3)具有大學(xué)學(xué)歷(包括工程或建筑)或法律認(rèn)同的相同學(xué)歷；(4)有營業(yè)場(chǎng)所；(5)通過了國家專利商標(biāo)局組織的代理人考試；(6)向西班牙專利商標(biāo)局繳納861歐元的存儲(chǔ)金以及4300歐元的責(zé)任保險(xiǎn)金。根據(jù)1992年工業(yè)法中的專利法以及實(shí)施細(xì)則，代理人的考試正式開始?？荚囉晌靼嘌缹＠虡?biāo)局、西班牙工業(yè)產(chǎn)權(quán)代理人協(xié)會(huì)和西班牙科技部共同負(fù)責(zé)組織實(shí)施，主要考核是否具有從事工業(yè)產(chǎn)權(quán)代理的必要的知識(shí)，是否熟悉國內(nèi)國際法規(guī)，是否真正掌握這些知識(shí)并能夠真正應(yīng)用到實(shí)際中?？荚囃ㄟ^后，由西班牙專利商標(biāo)局、西班牙工業(yè)產(chǎn)權(quán)代理人協(xié)會(huì)和西班牙科技部三方認(rèn)可并由西班牙專利商標(biāo)局局長簽發(fā)工業(yè)產(chǎn)權(quán)代理人資格證書。

    在捷克，雖然不區(qū)分專利代理人和商標(biāo)代理人，但設(shè)有兩種不同的考試：商標(biāo)考試和專利考試，這兩種考試可以選擇，但如果只通過其中一種，則只能從事該種領(lǐng)域的代理。

    2．設(shè)立商標(biāo)代理人資質(zhì)的方式

    建議條件成熟時(shí)，由國務(wù)院頒布《商標(biāo)代理?xiàng)l例》，設(shè)定商標(biāo)代理人資格制度，規(guī)定商標(biāo)代理從業(yè)人員必須取得商標(biāo)代理人資格才能從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)。

    至于商標(biāo)代理人資格的取得方式，則可以有兩種方案。第一種方案是規(guī)定商標(biāo)代理從業(yè)人員必須通過商標(biāo)注冊(cè)與管理的主管部門組織的資格考試。由于商標(biāo)代理人的業(yè)務(wù)主要是接受委托人的委托向商標(biāo)局或者商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)辦理商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)或其他商標(biāo)事宜，這一方案由行政主管部門進(jìn)行考試，有利于參考人員通過考試熟悉代理商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)或其他商標(biāo)事宜的具體要求，也有利于主管部門對(duì)商標(biāo)代理人進(jìn)行管理。

    第二種方案是由商標(biāo)代理行業(yè)協(xié)會(huì)組織進(jìn)行資格考試。從國外的情況來看，不少國家都充分發(fā)揮了行業(yè)協(xié)會(huì)的作用，如前述，在西班牙，工業(yè)產(chǎn)權(quán)代理人協(xié)會(huì)參與組織代理人資格考試，根據(jù)2000年2月頒布的皇家法令278號(hào)中的工業(yè)產(chǎn)權(quán)代理人協(xié)會(huì)(COAPl)細(xì)則的規(guī)定，只有在該協(xié)會(huì)注冊(cè)成為會(huì)員后才能正式執(zhí)業(yè)成為真正的代理人。目前，西班牙專利商標(biāo)局注冊(cè)登記的有583名代理人，在工業(yè)產(chǎn)權(quán)代理人協(xié)會(huì)注冊(cè)登記的有333名。這一方案有利于發(fā)揮行業(yè)協(xié)會(huì)的作用，但必須在今后出臺(tái)的《商標(biāo)代理?xiàng)l例》中作出明確的規(guī)定。

    (二)加強(qiáng)政府監(jiān)督管理的制度設(shè)計(jì)

    1．推進(jìn)《商標(biāo)代理?xiàng)l例》立法

    《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五十五條規(guī)定：“商標(biāo)代理的具體管理辦法由國務(wù)院另行規(guī)定”。根據(jù)這一規(guī)定，近年來，國家工商總局一直致力于配合國務(wù)院起草《商標(biāo)代理?xiàng)l例》。但由于在是否恢復(fù)代理人資質(zhì)制度等關(guān)鍵問題上與有關(guān)部門沒有達(dá)成一致意見，《商標(biāo)代理?xiàng)l例》一直無出臺(tái)。在此情況下，為了履行商標(biāo)代理的監(jiān)管職責(zé)，2009年11月11日，國家工商總局修改了《商標(biāo)代理管理辦法》，刪去了有關(guān)商標(biāo)代理人和商標(biāo)代理組織行政審批的內(nèi)容，保留了商標(biāo)代理組織應(yīng)當(dāng)進(jìn)行營業(yè)登記的規(guī)定，并強(qiáng)化了對(duì)商標(biāo)代理人和商標(biāo)代理組織的后續(xù)監(jiān)管，為工商行政管理部門履行監(jiān)管職責(zé)提供了法律依據(jù)。

    但筆者以為，這只是我國商標(biāo)代理管理的權(quán)宜之計(jì)，因?yàn)樵撧k法沒有對(duì)商標(biāo)代理人資質(zhì)、商標(biāo)代理行業(yè)監(jiān)管等關(guān)鍵問題做出規(guī)定，無法真正起到規(guī)范商標(biāo)代理行業(yè)，促進(jìn)我國商標(biāo)代理行業(yè)健康發(fā)展的目的。國家工商總局應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加強(qiáng)同國務(wù)院法制辦等有關(guān)部門的溝通和協(xié)調(diào)，消除立法障礙，加快推進(jìn)《商標(biāo)代理?xiàng)l例》盡早出臺(tái)，促進(jìn)商標(biāo)代理行業(yè)的健康良性發(fā)展。

    2．建立公平有效的行業(yè)準(zhǔn)入制度

    首先，從制度上解決律師事務(wù)所從事商標(biāo)代理行業(yè)營業(yè)登記問題。同時(shí)，對(duì)商標(biāo)代理組織擁有商標(biāo)代理人的數(shù)量做出規(guī)定，如必須有三個(gè)以上的商標(biāo)代理人作為其正式員工，才能注冊(cè)成為商標(biāo)代理組織，開展商標(biāo)代理業(yè)務(wù)。這一方式有助于為所有市場(chǎng)主體，包括律師事務(wù)所，提供從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的市場(chǎng)準(zhǔn)入機(jī)會(huì)，有利于建立公平的行業(yè)準(zhǔn)人制度。

    其次，提高進(jìn)行營業(yè)登記的商標(biāo)代理組織的準(zhǔn)入門檻。通過提高進(jìn)行營業(yè)登記的商標(biāo)代理組織的登記門檻，建立有效的行業(yè)準(zhǔn)入制度。具體設(shè)想如下：

    (1)將進(jìn)行營業(yè)登記的商標(biāo)代理組織的組織形式限定為企業(yè)法人，以便于開展商標(biāo)代理組織退出的清算工作。

    (2)參考《直銷管理?xiàng)l例》和《直銷企業(yè)保證金存繳、使用管理辦法》以及《自費(fèi)出國留學(xué)中介服務(wù)管理規(guī)定》和《自費(fèi)出國留學(xué)中介服務(wù)管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定設(shè)立保證金，防范商標(biāo)代理組織的道德風(fēng)險(xiǎn)，以維護(hù)委托人利益和社會(huì)秩序。保證金可以設(shè)置為行業(yè)協(xié)會(huì)的自主行為，為商標(biāo)代理組織的抗風(fēng)險(xiǎn)和償債能力提供保障。

    (3)規(guī)范商標(biāo)代理組織的企業(yè)名稱和經(jīng)營范圍，企業(yè)名稱中要含有“商標(biāo)代理”或“知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理”字樣，經(jīng)營范圍要包括“商標(biāo)代理”或“知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理”的內(nèi)容，便于信用分類監(jiān)管和數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，防止類似報(bào)關(guān)公司、財(cái)稅公司、印刷公司之類的企業(yè)從事商標(biāo)代理服務(wù)。

    (4)參考《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所管理?xiàng)l例》第八條的規(guī)定，根據(jù)區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，對(duì)商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行總量控制。

    (5)提高商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)登記機(jī)關(guān)的級(jí)別，將登記機(jī)關(guān)設(shè)定為省級(jí)工商局，以便加強(qiáng)和商標(biāo)局工作的銜接和配合，提高監(jiān)管效率。

    3．加強(qiáng)商標(biāo)代理行政監(jiān)管

    (1)改革商標(biāo)代理組織備案制度，建立和完善商標(biāo)代理組織信息數(shù)據(jù)庫。充分利用“紅盾網(wǎng)”信息資源，建立全工商系統(tǒng)共享的商標(biāo)代理組織信息數(shù)據(jù)庫。各級(jí)工商行政管理部門對(duì)本轄區(qū)內(nèi)商標(biāo)代理組織進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查摸底，對(duì)商標(biāo)代理組織數(shù)量、從業(yè)人員數(shù)量、商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的數(shù)量、代理組織被吊銷和注銷的情況、行政主管機(jī)關(guān)處罰的情況等進(jìn)行詳細(xì)統(tǒng)計(jì)，并將統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)及時(shí)上報(bào)國家工商總局商標(biāo)局。商標(biāo)局要對(duì)各省報(bào)送的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)進(jìn)行匯總、分類和分析，建立和完善商標(biāo)代理組織信息數(shù)據(jù)庫，研究商標(biāo)代理組織發(fā)展的趨勢(shì)，促進(jìn)商標(biāo)代理行業(yè)健康有序發(fā)展。

    (2)建立工商系統(tǒng)內(nèi)部上下聯(lián)動(dòng)、快速高效的信息交流和工作聯(lián)系機(jī)制。國家工商總局商標(biāo)行政主管部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)發(fā)布商標(biāo)代理組織代理的商標(biāo)申請(qǐng)和注冊(cè)數(shù)量、欠費(fèi)情況等有關(guān)信息，為地方工商行政管理部門日常監(jiān)管商標(biāo)代理組織提供便利。各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局應(yīng)當(dāng)每月向國家工商總局商標(biāo)行政主管部門報(bào)送本轄區(qū)商標(biāo)代理組織的情況，包括商標(biāo)代理組織備案名單(對(duì)港澳服務(wù)提供者依法設(shè)立的商標(biāo)代理組織應(yīng)當(dāng)單獨(dú)標(biāo)注“港資、澳資”)以及商標(biāo)代理組織被吊銷或注銷名單(具體信息至少包括商標(biāo)代理組織名稱、吊銷或注銷時(shí)間、吊銷或注銷原閑、吊銷或注銷機(jī)關(guān))，協(xié)助總局商標(biāo)行政主管部門及時(shí)更新商標(biāo)代理組織備案和注銷數(shù)據(jù)庫。

    (3)充分利用“工商行政管理網(wǎng)”，建立商標(biāo)代理組織的信用體系，對(duì)商標(biāo)代理組織實(shí)施信用分類監(jiān)管?？偩稚虡?biāo)行政主管部門要與企業(yè)登記管理部門加強(qiáng)溝通與配合，根據(jù)《關(guān)于對(duì)企業(yè)實(shí)施信用分類監(jiān)管的意見》和《企業(yè)信用分類監(jiān)管數(shù)據(jù)規(guī)范》的要求，抓緊研究制定商標(biāo)代理組織和商標(biāo)代理人信用分類管理辦法?？偩稚虡?biāo)行政主管部門要定期對(duì)外發(fā)布商標(biāo)代理組織信用評(píng)級(jí)信息，探索實(shí)行商標(biāo)代理組織不良行為預(yù)警制度。各級(jí)工商行政管理部門對(duì)商標(biāo)代理組織的處罰情況，應(yīng)及時(shí)報(bào)送商標(biāo)行政主管部門，協(xié)助建立健全商標(biāo)代理組織的信用評(píng)價(jià)系統(tǒng)。

    (4)綜合運(yùn)用《廣告法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭法》、《合同法》、《商標(biāo)代理管理?xiàng)l例》和企業(yè)登記法律法規(guī)及有關(guān)規(guī)定，對(duì)本轄區(qū)的商標(biāo)代理市場(chǎng)進(jìn)行集中清理、整頓。嚴(yán)格執(zhí)法，加大對(duì)商標(biāo)代理組織和從業(yè)人員違法違規(guī)行為的查處力度，重點(diǎn)查處以下違法行為：申請(qǐng)開辦業(yè)務(wù)時(shí)隱瞞真實(shí)情況，弄虛作假；偽造、變?cè)旆晌募灰云墼p手段騙取委托人錢財(cái)；不履行或不完全履行委托義務(wù)，損害委托人利益；在明知委托人的委托事宜出于惡意或者其行為違反國家法律或者具有欺詐性的情況下，仍然接受委托；未經(jīng)委托人同意，擅自把未經(jīng)公開的代理事項(xiàng)泄露給其他組織或個(gè)人；以夸大、虛假宣傳等方式誤導(dǎo)委托人；誹滂其他商標(biāo)代理組織和商標(biāo)代理人，或者以回扣及其他不正當(dāng)競(jìng)爭手段爭攬業(yè)務(wù)等等。對(duì)構(gòu)成犯罪的，依法移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。

    (5)動(dòng)員社會(huì)力量，加強(qiáng)對(duì)商標(biāo)代理違法行為的社會(huì)監(jiān)督。各級(jí)工商管理部門要充分發(fā)揮“12315”投訴舉報(bào)熱線的作用，對(duì)商標(biāo)代理違法行為的舉報(bào)，要高度重視，及時(shí)依法立案查處。

    (三)發(fā)揮行業(yè)自律作用的制度設(shè)計(jì)

    1．行業(yè)自律的重要意義

    隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、社會(huì)分工的細(xì)化和政府職能的轉(zhuǎn)變，通過實(shí)行政府監(jiān)管和行業(yè)自律相結(jié)合的管理體制對(duì)社會(huì)中介服務(wù)行業(yè)從業(yè)人員的行為進(jìn)行管理非常必要。因此，建立健全行業(yè)自律機(jī)制并使之發(fā)揮自我約束、自我管理的作用，是保障商標(biāo)代理行業(yè)健康發(fā)展的有效舉措。

    2．行業(yè)協(xié)會(huì)改革發(fā)展的要求

    2007年5月13日，國務(wù)院辦公廳下發(fā)了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加快推進(jìn)行業(yè)協(xié)會(huì)商會(huì)改革和發(fā)展的若干意見》，明確指出行業(yè)協(xié)會(huì)改革發(fā)展的總體要求：一是堅(jiān)持市場(chǎng)化方向。通過健全體制機(jī)制和完善政策，創(chuàng)造良好的發(fā)展環(huán)境，優(yōu)化結(jié)構(gòu)和布局，提高行業(yè)協(xié)會(huì)素質(zhì)，增強(qiáng)服務(wù)能力。二是堅(jiān)持政會(huì)分開。理順政府與行業(yè)協(xié)會(huì)之間的關(guān)系，明確界定行業(yè)協(xié)會(huì)職能，改進(jìn)和規(guī)范管理方式。三是堅(jiān)持統(tǒng)籌協(xié)調(diào)。做到培育發(fā)展與規(guī)范管理并重，行業(yè)協(xié)會(huì)改革與政府職能轉(zhuǎn)變相協(xié)調(diào)。四是堅(jiān)持依法監(jiān)管。加快行業(yè)協(xié)會(huì)立法步伐，健全規(guī)章制度，實(shí)現(xiàn)依法設(shè)立、民主管理、行為規(guī)范、自律發(fā)展。

    建立健全行業(yè)自律機(jī)制并使之有效發(fā)揮作用，政府部門應(yīng)當(dāng)成為積極的支持者、堅(jiān)定的保障者和有力的監(jiān)督者。政府部門在行業(yè)自律機(jī)制形成過程中，至少應(yīng)當(dāng)發(fā)揮三個(gè)方面的作用：一是幫助和支持制定行業(yè)自律規(guī)范，為行業(yè)自律提供充分、有效的制度依據(jù)；二是鼓勵(lì)行業(yè)組織行使自律管理權(quán)力，維護(hù)行業(yè)自律的權(quán)威；三是對(duì)行業(yè)自律管理進(jìn)行有效監(jiān)督，對(duì)難以有效進(jìn)行自我管理的行業(yè)，要采取果斷措施，實(shí)施有效監(jiān)管。 

    3．行業(yè)自律的制度設(shè)想   

    整頓和規(guī)范商標(biāo)代理市場(chǎng)，不僅需要有強(qiáng)硬的政策和法律手段，更需要有強(qiáng)有力的組織負(fù)責(zé)實(shí)施。目前的中華商標(biāo)協(xié)會(huì)以及各省的商標(biāo)協(xié)會(huì)由于缺乏強(qiáng)制措施，又受其機(jī)構(gòu)性質(zhì)和人員編制的限制，很難有效行使起指導(dǎo)行業(yè)自律的職能，因此需要國家主管部門在政策和業(yè)務(wù)上給予一定扶持，當(dāng)前，中華商標(biāo)協(xié)會(huì)商標(biāo)代理分會(huì)可就以下問題進(jìn)行研究。

    (1)擬定行業(yè)自律公約，規(guī)范行業(yè)健康發(fā)展。制定商標(biāo)代理懲戒規(guī)則，嚴(yán)格處理違規(guī)執(zhí)業(yè)的商標(biāo)代理組織。建議制定商標(biāo)代理費(fèi)的政府指導(dǎo)價(jià)，防止不計(jì)成本的惡性競(jìng)爭。制定商標(biāo)代理行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)商標(biāo)代理組織規(guī)范發(fā)展。

    (2)研究實(shí)行商標(biāo)代理人執(zhí)業(yè)保險(xiǎn)制度的可能性。加強(qiáng)同保險(xiǎn)監(jiān)管部門和企業(yè)的溝通，探討實(shí)行商標(biāo)代理人執(zhí)業(yè)保險(xiǎn)制度的路徑和方式，從制度上保障商標(biāo)代理組織的良性發(fā)展。

    (3)探討律師事務(wù)所從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的路徑問題。中華商標(biāo)協(xié)會(huì)商標(biāo)代理分會(huì)可以同全國律師協(xié)會(huì)加強(qiáng)溝通與聯(lián)系，借鑒律師事務(wù)所從事證券業(yè)務(wù)的模式，研究律師事務(wù)所從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)所面臨的備案、管理等問題，為政府主管部門正確決策提供有價(jià)值的意見和建議。

    (四)提升代理組織競(jìng)爭力的制度設(shè)計(jì)

    1．鼓勵(lì)多元化經(jīng)營

    鼓勵(lì)商標(biāo)代理組織在商標(biāo)注冊(cè)業(yè)務(wù)之外，拓寬在商標(biāo)國際注冊(cè)、品牌推廣、品牌并購、海外維權(quán)、跨國訴訟、337調(diào)查等盈利空間大的業(yè)務(wù)類型，進(jìn)一步深化與專利、律師業(yè)務(wù)的融合進(jìn)程，實(shí)現(xiàn)多元化經(jīng)營，提升企業(yè)盈利空間。

    2．建立人才培養(yǎng)計(jì)劃

    大力提升商標(biāo)代理人的政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)地位，吸引更多的優(yōu)秀人才進(jìn)入商標(biāo)代理行業(yè)。加大對(duì)商標(biāo)代理人的培養(yǎng)和培訓(xùn)力度，提高商標(biāo)代理人的能力和水平。擴(kuò)大國際合作與交流，鼓勵(lì)高水平的商標(biāo)代理人充分開拓國際市場(chǎng)。

    3．加大政策扶持力度   

    工商部門要加強(qiáng)與發(fā)改委、財(cái)政、稅務(wù)部門的協(xié)調(diào)與溝通，爭取出臺(tái)扶持商標(biāo)代理組織的政策文件，進(jìn)一步擴(kuò)大商標(biāo)申請(qǐng)稅務(wù)減免和商標(biāo)電子申請(qǐng)減費(fèi)的類型。鼓勵(lì)地方政府對(duì)實(shí)施自主品牌和商標(biāo)戰(zhàn)略有突出貢獻(xiàn)的商標(biāo)代理組織和商標(biāo)代理人予以獎(jiǎng)勵(lì)，在戶籍、待遇、職稱、稅收和子女教育等方面予以傾斜性支持。

    綜上所述，商標(biāo)代理組織發(fā)展盡管面臨一些困難和問題，但只要政府部門加強(qiáng)引導(dǎo)和管理，行業(yè)協(xié)會(huì)提高行業(yè)自律的能力和水平，商標(biāo)代理組織增強(qiáng)自身競(jìng)爭力，我國的商標(biāo)代理組織必將迎來一個(gè)更加燦爛的未來。