未經(jīng)國家商標主管機關(guān)核準注冊自行使用的商標，通常稱為未注冊商標。這種商標不享有專用權(quán)，不受法律保護。未注冊商標一般作臨時性、過渡性使用，主要使用在那些生產(chǎn)不穩(wěn)定、產(chǎn)品未定型，或者一次性、季節(jié)性生產(chǎn)商品上。在經(jīng)濟活動中，未注冊商標的使用十分常見。

　　在日常監(jiān)管工作中，有時會發(fā)生未注冊商標被侵權(quán)的情況，但《商標法》中對未注冊商標被侵權(quán)應(yīng)如何處理沒有明確的規(guī)定?！渡虡朔ā返谖迨粭l規(guī)定，注冊商標的專用權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。第五十二條規(guī)定，未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，屬于侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。上述規(guī)定是針對注冊商標的，不涉及未注冊商標。

　　實際上，如果未注冊商標使用時間較長，在市場上產(chǎn)生了較大的影響，且這件未注冊商標被當作商品特有名稱使用，那么有人未經(jīng)許可擅自使用，就有可能構(gòu)成侵權(quán)行為。

　　江西仁和集團麾下子公司江西康美醫(yī)藥保健品有限公司（以下簡稱康美公司）自1999年開始使用未注冊商標婦炎潔。2002年7月18日，康美公司向國家工商總局商標局提出在第五類商品上注冊婦炎潔商標的申請。國家工商總局商標局認為“婦炎潔”可能反映商品的功能，未核準注冊該商標。2004年以來，市場上又出現(xiàn)了幾種婦炎潔洗液?？得拦鞠蚬ど虣C關(guān)舉報，希望保護自己的合法權(quán)益。工商機關(guān)依照有關(guān)規(guī)定，立即對生產(chǎn)該產(chǎn)品的某醫(yī)藥科技有限公司進行立案查處。工商機關(guān)經(jīng)調(diào)查認為，婦炎潔一詞是康美公司首創(chuàng)，在長期經(jīng)營中具有了較高知名度，經(jīng)過使用產(chǎn)生了特定的含義。因此，婦炎潔應(yīng)屬康美公司擁有的知名商品的特有名稱。某醫(yī)藥科技有限公司生產(chǎn)的婦炎潔洗液2005年4月才投放市場，比康美公司使用和申請婦炎潔商標的時間晚，其傍名牌、搭便車的主觀意圖明顯。工商機關(guān)根據(jù)《反不正當競爭法》第五條第（二）項“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品”的規(guī)定，查處了某醫(yī)藥科技有限公司仿冒知名商品特有名稱的行為，責(zé)令其停止侵權(quán)行為，銷毀所產(chǎn)婦炎潔產(chǎn)品的包裝及容器。2005年7月14日，國家工商總局商標局初步審定并公告康美公司申請注冊的婦炎潔商標，經(jīng)過3個月的異議期，2005年10月14日，婦炎潔商標獲得核準注冊。

　　由此可見，未注冊商標在長期使用中產(chǎn)生了特定的含義后，如果有人出于傍名牌、搭便車的目的擅自使用，也會構(gòu)成侵權(quán)行為。

　　筆者認為，從公平競爭的角度出發(fā)，對未注冊商標也應(yīng)予以保護。擅自使用與他人在先使用的有一定影響的未注冊商標相同或近似的標志，引起混淆的，應(yīng)定性為不正當競爭行為，對在先使用的未注冊商標應(yīng)予以保護。